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摘 要

內(nèi)地法院與香港法院互相認(rèn)可婚姻家事案件生效判決之后，內(nèi)地法院可以管轄涉香港法域內(nèi)的財(cái)產(chǎn)、人身關(guān)系、法律事實(shí)，又鑒于兩地的認(rèn)可和執(zhí)行均否定平行訴訟，而兩地兩法域在離婚糾紛的法律規(guī)定和訴訟實(shí)踐大不相同，因此在同一個(gè)案件兩地都有管轄權(quán)，而兩地都在執(zhí)行和認(rèn)可程序中否定平行訴訟的前提下，如何充分利用平行訴訟的訴益關(guān)系著當(dāng)事人的切身利益，但是由于時(shí)間周期較長(zhǎng)，也十分考驗(yàn)代理律師對(duì)兩地兩法域的法律理解和適用專(zhuān)業(yè)技能。

本文通過(guò)深入學(xué)習(xí)內(nèi)地與香港在離婚案件的管轄、認(rèn)可和執(zhí)行領(lǐng)域的法律規(guī)定、結(jié)合案例分析研究得出結(jié)論，平行訴訟在一定程度上會(huì)延長(zhǎng)訴訟周期，但是平行訴訟也會(huì)給當(dāng)事人和代理律師帶來(lái)訴益，最終實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人的根本利益。

因此，在律師代理涉港離婚案件過(guò)程中，起訴前要做好管轄的綜合分析判斷，應(yīng)訴前也要分析案件的程序利益和實(shí)質(zhì)利益，充分利用好平行訴訟各項(xiàng)規(guī)則，實(shí)現(xiàn)代理利益最大化。

關(guān)鍵詞：平行訴訟訴益  管轄  管轄權(quán)異議

一、內(nèi)地與香港婚姻家事案件生效判決互相認(rèn)可和執(zhí)行的法律背景

2022年2月15日，最高院《最高人民法院關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)法院相互認(rèn)可和執(zhí)行婚姻家庭民事案件判決的安排》¹（以下簡(jiǎn)稱(chēng)婚家安排）與香港《內(nèi)地婚姻家庭案件判決（相互承認(rèn)及強(qiáng)制執(zhí)行）條例》²（第639 章，以下簡(jiǎn)稱(chēng)CAP639）及香港《內(nèi)地婚姻家庭案件判決（相互承認(rèn)及強(qiáng)制執(zhí)行）規(guī)則》（第 639A 章，以下簡(jiǎn)稱(chēng)CAP639A）同時(shí)生效。2022年3月1日，香港《關(guān)于內(nèi)地婚姻家庭案件判決的相互承認(rèn)及強(qiáng)制執(zhí)行的指引》（實(shí)務(wù)指示 SL10.5）生效。標(biāo)志著內(nèi)地與香港開(kāi)啟了婚姻家庭民事案件判決的互相認(rèn)可和執(zhí)行，但兩地排除了繼承糾紛、婚約財(cái)產(chǎn)糾紛等案由和離婚協(xié)議等法律文書(shū)的互相認(rèn)可與執(zhí)行。

但這兩部法律文件均有不予認(rèn)可和執(zhí)行的法律規(guī)定，婚家安排第九條第三款規(guī)定“被請(qǐng)求方法院受理相關(guān)訴訟后，請(qǐng)求方法院又受理就同一爭(zhēng)議提起的訴訟并作出判決的；”第四款“被請(qǐng)求方法院已經(jīng)就同一爭(zhēng)議作出判決，或者已經(jīng)認(rèn)可和執(zhí)行其他國(guó)家和地區(qū)法院就同一爭(zhēng)議所作出的判決的。”該兩款內(nèi)容明確內(nèi)地法院不予認(rèn)可和執(zhí)行香港判決的法定事由分別是同一爭(zhēng)議內(nèi)地法院先受理、同一爭(zhēng)議內(nèi)地法院先做出裁決、同一爭(zhēng)議內(nèi)地法院已經(jīng)先認(rèn)可和執(zhí)行香港法域之外的判決。

CAP639亦規(guī)定了平行訴訟作為作廢登記的法定事由，“該判決是在某法律程序中作出的，而在該法律程序獲內(nèi)地法院受理之前，已有法律程序就相同的各方之間的同一訴訟因由，在香港法院或法庭展開(kāi)；香港法院或法庭已就相同的各方之間的同一訴訟因由，作出判決；香港以外地方的法院已就相同的各方之間的同一訴訟因由，作出判決，而有關(guān)判決已獲香港法院或法庭承認(rèn)。”與婚家安排一樣，具體仍然是指先受理、先判決或先承認(rèn)內(nèi)地法域之外的法院做出的判決，但是更明確具體為相同的各方就同一訴訟因由提起的訴訟。

因此，離婚判決需要在內(nèi)地和香港任何一地認(rèn)可和執(zhí)行的，在提起訴訟之前或者應(yīng)訴之后都要評(píng)估平行訴訟程序帶來(lái)的否決風(fēng)險(xiǎn)。

二、平行訴訟的產(chǎn)生

平行訴訟是指同一訴訟主體因同一訴訟事由在兩個(gè)法域同時(shí)或者先后進(jìn)行的平行訴訟情形，主體之間互為原被告或者同為原被告。  

涉港離婚案件平行訴訟產(chǎn)生的原因之一是管轄權(quán)疊合，即就同一訴訟因由內(nèi)地法院與香港法院均有管轄權(quán)，任何當(dāng)事人一方向自己意向法院立案可獲受理；原因之二，由于內(nèi)地與香港兩地離婚案件適用的法律制度大不相同，導(dǎo)致同一個(gè)法律事實(shí)的裁判結(jié)果也不盡相同，當(dāng)事人的人身關(guān)系解除、財(cái)產(chǎn)分割、撫養(yǎng)權(quán)和撫養(yǎng)費(fèi)的裁判司法實(shí)踐差別較大，因此，人在趨利避害動(dòng)機(jī)的驅(qū)使下，會(huì)選擇對(duì)自己更有利的裁判法院；原因之三，訴訟的時(shí)間利益也是當(dāng)事人常常爭(zhēng)取的重要利益之一，因此也會(huì)積極啟動(dòng)平行訴訟。

（一）管轄疊合

內(nèi)地與香港離婚案件的管轄比較：

1. 內(nèi)地離婚案件的受理法院管轄：

（1）被告住所地；

（2）被告經(jīng)常居住地。當(dāng)被告為香港籍人士時(shí)，一方在內(nèi)地法院起訴時(shí)經(jīng)常適用這一管轄條件；

（3）被告離開(kāi)住所地一年以上，又無(wú)經(jīng)常居住地的，原告住所地法院管轄；

（4）被告被采取限制人身自由措施的，由原告住所地人民法院管轄；

以上（1）-（4）是離婚案件的一般管轄規(guī)則，根據(jù)我國(guó)民事訴訟法及其司法解釋?zhuān)x婚案件中也存在著特殊管轄。

（5）對(duì)不在內(nèi)地居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟，由原告住所地、經(jīng)常居住地法院管轄；

（6）夫妻一方在國(guó)內(nèi)，一方在國(guó)外，任何一方向人民法院提起離婚訴訟，國(guó)內(nèi)一方住所地法院有管轄權(quán)；

（7）未定居國(guó)外的公民，任何一方有權(quán)向原被告住所地法院起訴離婚；

（8）國(guó)內(nèi)結(jié)婚定居國(guó)外的華僑，如定居國(guó)法院要求離婚訴訟必須婚姻締結(jié)地法院管轄的，婚姻締結(jié)地法院或者一方在國(guó)內(nèi)最后居住地法院管轄；

（9）國(guó)外結(jié)婚并定居國(guó)外的華僑，如定居國(guó)以國(guó)籍為由不予受理，任何一方的原住所地或國(guó)內(nèi)最后居住地人民法院有權(quán)管轄。

2. 香港離婚案件的法院管轄：

向法院提出離婚呈請(qǐng)前：

（1）任何一方以香港為居籍；

（2）任何一方3年整段時(shí)間內(nèi)慣常居住香港；

（3）任何一方與香港有密切聯(lián)系。

對(duì)比發(fā)現(xiàn)，內(nèi)地關(guān)于離婚案件的訴訟管轄規(guī)定多但明確具體，基本都以人的身份關(guān)系為管轄連接要素，而香港離婚案件的管轄則具有高度概括性，既有以人的身份屬性確定的管轄，也有居住時(shí)間達(dá)到一定時(shí)長(zhǎng)要求的管轄，還有自由裁量空間較大的密切聯(lián)系原則確定的管轄。因此，在兩地政治經(jīng)濟(jì)密切聯(lián)系的今天，內(nèi)地法院與香港法院在離婚案件中，因當(dāng)事人的身份、居住地域以及自由裁量在管轄上出現(xiàn)了疊合，當(dāng)兩地法院都有管轄權(quán)時(shí)，平行訴訟的出現(xiàn)有了客觀基礎(chǔ)。

（二）內(nèi)地與香港適用實(shí)體法律規(guī)定不同，導(dǎo)致兩地法院對(duì)相同法律事實(shí)的預(yù)期裁判結(jié)果并不相同

法院判決離婚標(biāo)準(zhǔn)不同。民法典第1079條規(guī)定的判決離婚的法定情形有：（1）重婚或婚外與人同居；（2）家暴、虐待、遺棄；（3）賭博、吸毒屢教不改；（4）分居兩年；（5）分居一年后，再訴提起離婚的。香港法院判決離婚的法定標(biāo)準(zhǔn)有：（1）通奸；（2）不合理行為，無(wú)合理期望共同生活；（3）分居一年且雙方同意；（4）分居兩年；（5）遺棄。對(duì)比發(fā)現(xiàn)，兩地法定判決離婚事由并不完全相同；

管轄范圍不同。香港法院全球管轄，因此，對(duì)財(cái)產(chǎn)分布在世界多地又想節(jié)約訴訟成本和訴訟時(shí)間的當(dāng)事人，選擇香港法院管轄相對(duì)比較便利。

財(cái)產(chǎn)披露制度不同。內(nèi)地法院在離婚案件中要求雙方披露財(cái)產(chǎn)多是對(duì)等約束，多數(shù)時(shí)候當(dāng)事人雙方忽略申報(bào)后果也在可控范圍，而香港離婚案件中夫妻財(cái)產(chǎn)的披露是強(qiáng)制制度，以藐視法庭罪的刑事罪名予以保護(hù)。

夫妻財(cái)產(chǎn)制度不同。內(nèi)地實(shí)行夫妻共同財(cái)產(chǎn)為原則、分別所有制為例外的夫妻財(cái)產(chǎn)法定制度；很多人誤認(rèn)為香港當(dāng)然是實(shí)行夫妻分別所有制度，實(shí)際上是根據(jù)雙方的結(jié)婚時(shí)間長(zhǎng)短、是否孕育子女、個(gè)人經(jīng)濟(jì)能力大小、對(duì)家庭財(cái)產(chǎn)貢獻(xiàn)、雙方行為和意思表示等確定財(cái)產(chǎn)的分割比例，法官的自由裁量權(quán)相對(duì)內(nèi)地較大。

內(nèi)地有感情破裂過(guò)錯(cuò)一方傾斜比例分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)法律制度，香港沒(méi)有感情破裂過(guò)錯(cuò)方傾斜分割比例的規(guī)定。

在未成年子女的撫養(yǎng)費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)和夫妻相互扶養(yǎng)制度、離婚程序和程序所需時(shí)間亦有顯著不同。

可見(jiàn)，對(duì)不同情形的個(gè)案當(dāng)事人來(lái)講，選擇內(nèi)地法院還是香港法院離婚，預(yù)期利益很有可能迥異不同，人在趨利避害的本能驅(qū)動(dòng)下，大多數(shù)人會(huì)選擇對(duì)自己有利的管轄法院。

（三）程序利益

離婚案件中，雖然一方提起了離婚訴訟，但在未判決離婚的前提下，雙方仍然是合法的夫妻關(guān)系，在某些特定的環(huán)境下，合法的夫妻關(guān)系對(duì)一方當(dāng)事人至關(guān)重要，例如在子女撫養(yǎng)權(quán)分割問(wèn)題上，內(nèi)地法律規(guī)定2歲以?xún)?nèi)的幼兒原則上歸母親撫養(yǎng)，2歲至8歲的兒童根據(jù)最優(yōu)撫養(yǎng)條件判定撫養(yǎng)權(quán)歸屬，訴訟實(shí)踐中，兒童年齡的時(shí)間節(jié)點(diǎn)一般選取開(kāi)庭審理時(shí)間，所以，當(dāng)2歲以?xún)?nèi)的幼兒父親極力想客服爭(zhēng)奪撫養(yǎng)權(quán)法定不利條件時(shí)，往往會(huì)選擇延長(zhǎng)訴訟程序，以時(shí)間利益實(shí)現(xiàn)實(shí)體利益。

三、平行訴訟訴益具體呈現(xiàn)

平行訴訟的訴益一般是指先訴的一方，先選擇對(duì)自己有利的法院起訴，并確保受訴法院的管轄不被管轄權(quán)審查或者管轄權(quán)異議改變；對(duì)應(yīng)訴一方是指管轄權(quán)異議促成對(duì)自己一方有利的管轄或者時(shí)間利益。我們以[2023] HKFC 13 婚姻訴訟案³（編號(hào) 2020年第10069宗案例）呈現(xiàn)實(shí)務(wù)中的平行訴訟是如何實(shí)現(xiàn)平行訴訟訴益的。

男女雙方均在中國(guó)內(nèi)地長(zhǎng)大且人生中的絕大部分時(shí)間均生活在內(nèi)地。雙方1994年1月南京登記結(jié)婚前，男方已取得香港永久居民身份，兩年后，男方替女方及女方與前夫所生女兒申請(qǐng)香港永久居民身份。男方2009年繼承父親在香港的一處不動(dòng)產(chǎn)。2017年8月10日女方在香港提出離婚申請(qǐng)，此后一直居住在男方繼承的不動(dòng)產(chǎn)內(nèi)。男方隨后向該受理法院以沒(méi)有司法管轄權(quán)為由提出管轄權(quán)異議，并要求撤銷(xiāo)女方的離婚申請(qǐng)。2020年7月16日該案法官以女方不能證明與香港有密切聯(lián)系為由裁定香港沒(méi)有司法管轄權(quán)并撤銷(xiāo)女方的離婚申請(qǐng)，而且法官在判決中指出即便假設(shè)香港法院有管轄權(quán)，女方的離婚申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)以不方便審理原則擱置。10日后，男方在北京市東城區(qū)人民法院起訴離婚立案。

2020年11月2日，女方再次向香港法院遞交離婚申請(qǐng)，但再次被法院以不方便原則擱置審理。

2020年12月3日，男方向北京市東城區(qū)人民法院提出的離婚訴訟開(kāi)庭，女方開(kāi)庭時(shí)以已向香港法院遞交了離婚申請(qǐng)為由提出管轄權(quán)異議，東城區(qū)法院駁回了男方的起訴，男方隨即上訴。

2021年3月1日，女方在香港案件中申請(qǐng)禁止令，禁止男方在北京或其他城市提出離婚或婚姻財(cái)產(chǎn)相關(guān)訴訟及禁止男方轉(zhuǎn)移、出售、處置家庭財(cái)產(chǎn)。

男方2021年3月2日男方再次以香港法院不便審理及雙方的離婚訴訟應(yīng)當(dāng)在北京市東城區(qū)人民法院或北京二中院審理更為便利為由申請(qǐng)擱置女方2020年11月2日于香港提出的離婚申請(qǐng)。

2021年5月，北京市二中院裁定男方向東城區(qū)人民法院起訴離婚符合法律規(guī)定，指令北京市東城區(qū)人民法院審理，并表明該裁定為終審裁定后，女方雖對(duì)該裁定提出了再審申請(qǐng)，但依據(jù)其并未獲得立案。

2021年8月26日女方要求香港法院處理男方擱置她離婚的申請(qǐng)。雙方因此在香港法院就香港法院是否是自然或適當(dāng)法庭（是否具有密切聯(lián)系）、有無(wú)比香港法院更適合管轄的法院、如果在內(nèi)地審理是否會(huì)導(dǎo)致女方實(shí)質(zhì)權(quán)利被剝奪等展開(kāi)了多輪交鋒。

女方以雙方均具有香港永久居民身份、婚姻期間幾乎每年都會(huì)回港、丈夫在香港亦有物業(yè)、自己打算以后常住香港以及身體需要以后在香港治療為由認(rèn)為離婚案件與香港具有密切聯(lián)系。但是依據(jù)每年的出入境記錄，雙方2017年以前的十年每年僅在香港15-16天，而且雙方在內(nèi)地的財(cái)產(chǎn)數(shù)量和價(jià)值遠(yuǎn)遠(yuǎn)多于香港的財(cái)產(chǎn)，且內(nèi)地的法律意見(jiàn)書(shū)顯示婚家安排生效后，內(nèi)地法院亦可以審理雙方位于香港的財(cái)產(chǎn)。單就醫(yī)療需要來(lái)說(shuō)，男方年齡大且身患重病，留在北京的需要更強(qiáng)。

女方提出雙方財(cái)力懸殊，內(nèi)地審理可能獲得不公，男方提出，財(cái)力懸殊這一點(diǎn)即便在香港也不會(huì)獲得改變。女方又指雙方存在婚前財(cái)產(chǎn)協(xié)議，但該協(xié)議為特殊目的所簽，并非雙方真實(shí)意思表示，為男方欺詐行為的結(jié)果，但男方的內(nèi)地法律意見(jiàn)書(shū)顯示該協(xié)議書(shū)只有是雙方真實(shí)意思表示的前提下才具有法律效力，且北京的法院也會(huì)審查女方的抗辯，而女方的法律意見(jiàn)書(shū)認(rèn)為在無(wú)相反的證據(jù)下，婚前財(cái)產(chǎn)約定會(huì)被法院接受。因此法院認(rèn)為這只是女方的假設(shè)和想法。

女方又認(rèn)為兩地財(cái)產(chǎn)披露及法律制度不同，且內(nèi)地法院在舉證一事上存在缺憾，雙方均就女方的該項(xiàng)主張?zhí)峤涣朔梢庖?jiàn)書(shū)，但女方依賴(lài)的法律意見(jiàn)書(shū)并未支持女方這一說(shuō)法。

加之雙方的大多財(cái)產(chǎn)都位于內(nèi)地，在內(nèi)地調(diào)取證據(jù)理應(yīng)比香港更加便宜，而如果在內(nèi)地審理，獲取男方位于香港的不動(dòng)產(chǎn)并沒(méi)有法律阻礙。

綜合以上原因香港法院認(rèn)為北京東城區(qū)人民法院更方便審理該案。

而關(guān)于女方提出的如果在北京審理，自己的司法優(yōu)勢(shì)會(huì)被剝奪，其主張的唯一法律上的不利是指財(cái)產(chǎn)約定，但女方并未有證據(jù)證明兩地法律制度的本質(zhì)差異以及因差異導(dǎo)致的優(yōu)勢(shì)被剝奪。因此香港法院不認(rèn)為平行訴訟的內(nèi)地法院對(duì)任何一方有優(yōu)勢(shì)。

至于女方申請(qǐng)的禁止令，由于男方的向東城區(qū)法院提出離婚訴訟是女方第一離婚申請(qǐng)之后，且男方對(duì)女方指控的轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的行為有合理解釋?zhuān)綗o(wú)證據(jù)證明男方有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的其他行為，因此女方禁止令的申請(qǐng)不獲批準(zhǔn)。

因此香港法院做出以不方便審理法院的原則擱置女方的第二次離婚申請(qǐng)命令，撤銷(xiāo)了女方2021年3月1日及2021年8月26日傳票。

至此雙方的離婚平行訴訟之爭(zhēng)最終以北京市東城區(qū)人民法院審理該離婚案告終。

縱觀整個(gè)平行訴訟管轄爭(zhēng)奪戰(zhàn)可知，在涉港家事案件中，兩地法院都默認(rèn)否定平行訴訟，因此當(dāng)事人要先確認(rèn)對(duì)自己管轄最有利的法院，無(wú)論是先訴、后訴抑或應(yīng)訴，在訴訟目標(biāo)明確的前提下，要做好對(duì)兩地法律規(guī)定、審理程序、管轄規(guī)則、管轄權(quán)異議成立裁定原則，甚至包括實(shí)體權(quán)利論證，都要做到深入掌握和充分準(zhǔn)備，做好這些工作，才有可能會(huì)扭轉(zhuǎn)訴訟不利局面，實(shí)現(xiàn)平行訴訟程序利益。

四、結(jié)論

在涉港離婚案件中，如果作為原告的代理律師，在訴訟程序啟動(dòng)前要充分熟悉案情，根據(jù)內(nèi)地與香港離婚法律制度的不同，以訴訟利益導(dǎo)向，選擇最恰切的管轄法院，確保先訴的同時(shí)，做好應(yīng)對(duì)管轄權(quán)異議的準(zhǔn)備；如果作為被告的代理律師，在確定原訴法院所在地的法律適用可能對(duì)自己不利或者需要程序利益的時(shí)候，在確認(rèn)有其他更有利管轄法院或者需要程序利益后，可以提起有效管轄權(quán)異議，做好管轄權(quán)異議審理的充分準(zhǔn)備，以期實(shí)現(xiàn)平行訴訟利益。

參考文獻(xiàn)：

[1] 《最高人民法院關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)法院相互認(rèn)可和執(zhí)行婚姻家庭民事案件判決的安排》

[2]《內(nèi)地婚姻家庭案件判決（相互承認(rèn)及強(qiáng)制執(zhí)行）條例》

[3] https://www.hklii.hk/tc/cases/hkfc/2023/13?hl=FCMC%2010069%2F2020

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