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業(yè)績 | 刑事辯護(hù)團(tuán)隊(duì)創(chuàng)佳績——成功為涉嫌開設(shè)賭場罪的當(dāng)事人取保候?qū)?
時間：2024.05.31 作者：中銀律師事務(wù)所
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一、中銀業(yè)績
近日，北京中銀（深圳）律師事務(wù)所刑事法律服務(wù)專業(yè)委員會主任、合伙人劉康力律師團(tuán)隊(duì)接受當(dāng)事人及其家屬的委托，為涉嫌開設(shè)賭場罪的當(dāng)事人提供刑事辯護(hù)法律服務(wù)。
在反饋該案當(dāng)事人涉案證據(jù)不足、不符合開設(shè)賭場罪的構(gòu)成要件、不符合逮捕條件等問題后，辯護(hù)人與本案公安機(jī)關(guān)、檢察院保持積極溝通，最終，辯護(hù)人相關(guān)法律意見被檢察機(jī)關(guān)全面采納，當(dāng)事人成功取保候?qū)?，重獲自由。
當(dāng)事人成功在“黃金37天”內(nèi)取保候?qū)彛浔救思捌浼覍賹Ρ景傅奶幚斫Y(jié)果都十分滿意，并對中銀刑事辯護(hù)律師團(tuán)隊(duì)的服務(wù)水平及專業(yè)能力表示了高度認(rèn)可和贊許。
本案的成功處理，獲得了當(dāng)事人的高度評價，保障了當(dāng)事人的合法權(quán)益，體現(xiàn)了中銀律師高水平的專業(yè)服務(wù)能力。
二、經(jīng)典案例
1.鐘某香等人開設(shè)賭場案
2016年開始，被告人鐘某香使用手機(jī)參與網(wǎng)絡(luò)賭博。為獲取更多非法利益，鐘某香分別于2018年3月、5月在新葡京娛樂場網(wǎng)站注冊了兩個賬號，并用兩個“微信”賬號（昵稱分別為：“隨”“緣”）組建了一個名為“三個馬圖像，自己下注49倍”的“微信”群，組織人員購買“六合彩”進(jìn)行賭博。一審法院認(rèn)為，被告人鐘某香以營利為目的，組織包括一名未成年人在內(nèi)的20人以上參與賭博，賭資數(shù)額累計(jì)達(dá)到5萬元以上，從中抽頭漁利累計(jì)達(dá)到5000元以上，其行為構(gòu)成賭博罪。檢察院抗訴認(rèn)為原審判決適用法律錯誤：《關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》第三條第五款規(guī)定的“有證據(jù)證明犯罪嫌疑人在賭博網(wǎng)站上的賬號設(shè)置有下級賬號的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其為賭博網(wǎng)站的代理”中的“代理行為”應(yīng)包括但不限于“在賭博網(wǎng)站上的賬號設(shè)置有下級賬號"的行為。故被告人鐘某香的行為實(shí)現(xiàn)了賭博網(wǎng)站與參賭人員之間資訊與資金的聯(lián)系，屬于實(shí)質(zhì)的代理，構(gòu)成開設(shè)賭場罪。
二審法院認(rèn)為：（1）鐘某香不是網(wǎng)站代理，抗訴書以原審被告人鐘某香的獲利方式來認(rèn)定其構(gòu)成賭博網(wǎng)站的實(shí)質(zhì)代理，不符合“網(wǎng)站賭博代理”法律的理解適用。（2）抗訴書以鐘某香形成資訊和資金的溝通，起了中介作用，認(rèn)定屬于實(shí)質(zhì)代理，有違罪刑法定原則。（3）鐘某香的行為不構(gòu)成實(shí)質(zhì)代理。首先，鐘某香在本案中不是代理商，其開設(shè)的網(wǎng)絡(luò)賭博賬號不是代理賬號而是普通的會員賬號，鐘某香與網(wǎng)站管理者之間并沒有共同商量的意思表示，包括如何分成、如何發(fā)展會員等共同的主觀故意，鐘某香僅僅是作為普通的投注者的角色進(jìn)行賭博，不存在代理的意思表示。其次，網(wǎng)站管理者并沒有指導(dǎo)鐘某香發(fā)展會員或者要求鐘某香發(fā)展多少網(wǎng)站會員等行為。再次，現(xiàn)有證據(jù)不足以證明鐘某香所開設(shè)的賭博賬號具有向下開立賬戶功能，也不能證明鐘某香從事了網(wǎng)絡(luò)賭博網(wǎng)站的代理行為，僅能證明其通過建立微信群聚集人員投資六合彩，從微信聊天截圖、電腦投注記錄截圖及銀行轉(zhuǎn)賬記錄等書證可以證實(shí)。綜上，本案中沒有證據(jù)證明鐘某香在賭博網(wǎng)站上的賬號設(shè)置有下級賬號的，沒有從事代理行為，其僅僅是招攬他人聚眾賭博。鐘某香建立微信群聚集人員投注的行為更符合聚眾賭博的賭博罪構(gòu)成要件。
2.王某某等人開設(shè)賭場案
2022年3月，被告人王某某、李某某共同搭建“857skins”網(wǎng)站，該網(wǎng)站于2022年6月開始運(yùn)營。玩家在網(wǎng)站上以1：1比例充值兌換游戲幣參賭，游戲幣只能用于賭博游戲而不能到網(wǎng)站購買道具。網(wǎng)站設(shè)置有“盲盒”“拼箱”等三種賭博方式。玩家參與后可獲得游戲道具，網(wǎng)站通過回收將游戲道具兌換成商城幣，商城幣可繼續(xù)進(jìn)行開盲盒等賭博游戲，或到網(wǎng)站選購道具；玩家可將游戲道具提取到steam賬號上通過游戲資產(chǎn)交易平臺變現(xiàn)。該網(wǎng)站通過招聘主播進(jìn)行推廣、送CDK紅包、節(jié)日福利等方式，吸引玩家參博。至案發(fā)，玩家充值累計(jì)5004萬余元，提取道具累計(jì)2561萬余元，網(wǎng)站獲利2442萬余元。法院認(rèn)為，涉案網(wǎng)站采用開盲盒獲取游戲道具，本質(zhì)上是賭博行為。網(wǎng)站回收玩家開盲盒獲取的游戲道具兌換成游戲幣繼續(xù)抽獎，消耗游戲幣的同時不斷增加開盲盒的次數(shù)和價值，平臺主要以調(diào)高盲盒價值的7%抽頭獲利；盲盒中僅有游戲道具圖標(biāo)，真實(shí)的游戲道具只在玩家離場變現(xiàn)時提供，并非正常的盲盒營銷行為，而是變相賭博行為，故涉案人均構(gòu)成開設(shè)賭場罪。
三、律師結(jié)語
近年來，高賠率的“網(wǎng)上投注”“微信競猜群”“六合彩”等新型賭博在內(nèi)地屢禁不止，甚至隨著現(xiàn)代的移動支付和互聯(lián)網(wǎng)通訊的發(fā)展愈演愈烈。一些參賭人員不滿足于自己下注，在賭博網(wǎng)站上注冊代理賬戶，自己做起了莊家，吸引大眾玩家甚至是自己的親友參賭。許多老人在一些有心人員的滲透和欺騙下，將“六合彩”當(dāng)作是交友方式或“時興”的象征，不惜花光自己畢生的積蓄，爭相下注。
對此，律師提示，根據(jù)我國法律規(guī)定，“六合彩”是違法經(jīng)營的博彩項(xiàng)目，境內(nèi)的人員不得參與買賣下注，更不能擅自代理境外賭博網(wǎng)站接收參賭人員的下注，否則可能涉嫌賭博犯罪，面臨刑事處罰。
同時，律師提示，企業(yè)或個體經(jīng)營者在運(yùn)營網(wǎng)站的過程中，務(wù)必高度重視并嚴(yán)格遵守法律法規(guī)。要明確知曉，開設(shè)賭場是絕對不能觸碰的紅線。在網(wǎng)站運(yùn)營中，要時刻保持警惕，對任何可能涉及賭博性質(zhì)的活動或功能進(jìn)行嚴(yán)格審查和杜絕。具體可以從以下方面加強(qiáng)合規(guī)性風(fēng)險防范：
1. 對網(wǎng)站上的所有內(nèi)容和功能進(jìn)行嚴(yán)格審核，確保不存在任何與賭博相關(guān)的游戲、活動或暗示。不允許有類似博彩機(jī)制的項(xiàng)目存在，如虛擬貨幣的投注、以概率決定輸贏并可兌換現(xiàn)實(shí)貨幣的玩法等。
2. 建立完善的用戶行為監(jiān)測和管理機(jī)制，及時發(fā)現(xiàn)并處理任何可疑的、可能涉及賭博行為的用戶活動。
3. 加強(qiáng)員工培訓(xùn)，讓所有相關(guān)人員清楚了解開設(shè)賭場的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)和界限，提高法律意識和風(fēng)險防范意識。
4. 對與合作方合作的內(nèi)容進(jìn)行嚴(yán)格把關(guān)，防止合作伙伴引入涉賭元素。
5. 密切關(guān)注相關(guān)法律法規(guī)的變化，及時調(diào)整網(wǎng)站運(yùn)營策略以適應(yīng)新的要求。嚴(yán)格遵守網(wǎng)絡(luò)安全和信息管理的規(guī)定，保障網(wǎng)站運(yùn)營的規(guī)范性和合法性。
四、相關(guān)法律法規(guī)、司法解釋
最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》規(guī)定，在滿足“利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端等傳輸賭博視頻、數(shù)據(jù)，組織賭博活動”前提下，有四種利用網(wǎng)絡(luò)空間賭博行為構(gòu)成“開設(shè)賭場罪”：
第一，“建立賭博網(wǎng)站并接受投注的”；第二，“建立賭博網(wǎng)站并提供給他人組織賭博的”行為；第三，“為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理并接受投注的”；第四，“組織他人在賭博網(wǎng)站賭博，并參與賭博網(wǎng)站利潤分成的”。
《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第二條規(guī)定的以營利為目的，在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上建立賭博網(wǎng)站，或者為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理，接受投注的，屬于刑法第三百零三條規(guī)定的“開設(shè)賭場”。
律師簡介
